El panorama normativo de la NFT

¿Mercancía, seguridad u otra cosa?

Las distintas NFT, al igual que las distintas criptomonedas, pueden adoptar distintas formas. Aunque los reguladores aún no se han pronunciado específicamente sobre los tokens no fungibles, es posible que algunas NFT puedan considerarse un "valor", sujeto a la regulación de la Securities and Exchange Commission (SEC), y que algunas puedan considerarse una "mercancía" regulada por la Futures Trading Commission (CFTC).

Una NFT podría considerarse un valor si estuviera diseñada para proporcionar una expectativa de beneficio al comprador basada en el trabajo de otros -un contrato de inversión- según la prueba Howey. Un ejemplo sería una oferta fraccionada de NFT. Consulte el análisis de TRM aquí. De hecho, en mayo de este año un demandante interpuso una demanda colectiva en mayo de 2021 por la supuesta venta de momentos NBA Top Shot como un valor no registrado. NBA Top Shot es una plataforma de coleccionables digitales basada en blockchain que permite a los usuarios comprar, vender e intercambiar momentos destacados de video, llamados momentos, como NFT. Shaker Samman proporcionó una gran mirada en profundidad a Top Shot para Sports Illustrated. Las alegaciones de la demanda de Dapper se basan en el "conocimiento personal" del demandante principal, Jeeun Friel, quien, según los documentos presentados ante el Tribunal Supremo de Nueva York, afirma que los momentos Top Shot son valores porque su valor aumenta con el éxito del proyecto. El caso Top Shot se encuentra todavía en el primer trimestre. La respuesta de Dapper a la demanda de Friel, que debería proporcionar información sobre cómo Dapper planea defender el caso, aún no se ha presentado tras una serie de prórrogas.

También es posible que determinadas NFT queden cubiertas por la Ley de Intercambio de Materias Primas (Commodity Exchange Act, CEA), que define el término "materia prima" para incluir determinadas criptodivisas como Bitcoin y Ether.

¿Están las NFT sujetas a la normativa estadounidense contra el blanqueo de capitales y las sanciones?

Aunque la Financial Crimes Enforcement Network (FinCEN), la unidad de inteligencia financiera del Tesoro de EE.UU. y el regulador contra el blanqueo de dinero, no se ha pronunciado directamente sobre las NFT, es ciertamente posible que las NFT estén cubiertas por la Ley de Secreto Bancario (BSA). FinCEN ha publicado una amplia guía sobre cómo se aplica la BSA a la criptomoneda y esa guía podría aplicarse a las NFT. La cuestión puede reducirse a si FinCEN cree o no que ciertas NFT representan "valor que sustituye a la moneda" y, por tanto, están reguladas por la BSA. Del mismo modo, la Oficina de Control de Activos Extranjeros del Tesoro (OFAC) tampoco ha ofrecido orientación sobre las NFT, pero ha dejado claro, en directrices recientes, que las sanciones de EE.UU. se aplican a las criptomonedas de la misma manera que se aplican a los medios más tradicionales de transferencia de dinero. Además, la OFAC ha proporcionado orientación sobre el uso del arte para la evasión de sanciones. Esa orientación también puede aplicarse al arte digital NFT.

¿Cubren las leyes estatales estadounidenses las NFT?

Ningún estado de EE.UU. ha regulado específicamente las NFT. Sin embargo, aunque las NFT y las criptomonedas tienen propiedades diferentes, es posible que podamos hacernos una idea de la forma en que los estados acabarán influyendo en las NFT. Por ejemplo, Nueva York regula las empresas de criptomoneda que se dedican a actividades como el intercambio, la transferencia, el control, la administración o la emisión de criptoactivos, de forma similar a la definición de empresa de servicios monetarios (MSB) de la FinCEN o a la definición de proveedor de servicios de activos virtuales (VASP) de GAFI. Estas empresas están obligadas a obtener una licencia para operar. Algunos emisores de NFT podrían ser empresas de este tipo.

¿Qué dicen los reguladores sobre las NFT?

No existen muchas orientaciones oficiales de los reguladores estadounidenses o mundiales sobre las NFT. GAFI, en sus orientaciones publicadas recientemente, explica por sí solo que las NFT coleccionables no suelen considerarse VA, pero "si en la práctica se utilizan con fines de pago o inversión", pueden considerarse activos virtuales y, por tanto, estar reguladas como las criptomonedas. Parece que, en lo que respecta a las NFT, los reguladores se han abstenido hasta la fecha de intervenir. Dicho esto, la opinión del GAFI es esencialmente que si una NFT puede transferir valor si son, en el lenguaje de la BSA, "valor que sustituye a la moneda", entonces pueden ser reguladas bajo muchos de los mismos principios que los reguladores ya están aplicando a las criptodivisas.

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