Le paysage réglementaire des NFT

Marchandise, sécurité ou autre chose ?

Les différents NFT, comme les différentes crypto-monnaies, peuvent prendre différentes formes. Bien que les régulateurs ne se soient pas encore prononcés spécifiquement sur les jetons non fongibles, il est possible que certains NFT soient considérés comme une "valeur mobilière", soumise à la réglementation de la Securities and Exchange Commission (SEC), et que certains soient considérés comme une "marchandise" réglementée par la Futures Trading Commission (CFTC).

Un NFT pourrait éventuellement être considéré comme une valeur mobilière s'il était conçu pour fournir une espérance de profit à l'acheteur sur la base du travail d'autrui - un contrat d'investissement - selon le test de Howey. Un exemple de ce type serait une offre de NFT fractionnée. Consultez l'analyse de TRM ici. En fait, en mai de cette année, un plaignant a intenté une action collective en mai 2021 pour avoir prétendument vendu des moments NBA Top Shot en tant que titre non enregistré. NBA Top Shot est une plateforme de collection numérique basée sur la blockchain qui permet aux utilisateurs d'acheter, de vendre et d'échanger des moments forts vidéo, appelés moments, en tant que NFT. Shaker Samman a fourni un excellent aperçu approfondi de Top Shot pour Sports Illustrated. Les allégations de la plainte de Dapper sont fondées sur les "connaissances personnelles" du plaignant principal Jeeun Friel qui, selon les documents déposés auprès de la Cour suprême de New York, affirme que les moments Top Shot sont des valeurs mobilières car leur valeur augmente avec le succès du projet. L'affaire Top Shot en est encore au premier trimestre. La réponse de Dapper à la plainte de Friel, qui devrait donner des indications sur la manière dont Dapper envisage de défendre l'affaire, n'a pas encore été déposée après une série de prolongations.

Il est également possible que certaines NFT soient couvertes par le Commodity Exchange Act (CEA), qui définit le terme "commodity" comme incluant certaines crypto-monnaies telles que le Bitcoin et l'Ether.

Les NFT sont-elles soumises à la réglementation américaine en matière de lutte contre le blanchiment d'argent et de sanctions ?

Bien que le Financial Crimes Enforcement Network (FinCEN), l'unité de renseignement financier du Trésor américain et l'organisme de réglementation de la lutte contre le blanchiment d'argent, ne se soit pas prononcé directement sur les NFT, il est certainement possible que les NFT soient couvertes par la Bank Secrecy Act (BSA). Le FinCEN a publié des orientations détaillées sur la manière dont la BSA s'applique aux crypto-monnaies et ces orientations pourraient s'appliquer aux NFT. La question peut se résumer à savoir si FinCEN estime ou non que certains NFT représentent "une valeur qui se substitue à la monnaie", et sont donc réglementés par la BSA. De même, l'Office of Foreign Assets Control (OFAC) du Trésor n'a pas non plus donné d'orientations sur les NFT, mais a clairement indiqué, dans des orientations récentes, que les sanctions américaines s'appliquent aux crypto-monnaies de la même manière qu'elles s'appliquent aux moyens plus traditionnels de transfert d'argent. En outre, l'OFAC a fourni des orientations sur l'utilisation de l'art pour échapper aux sanctions. Ces directives peuvent également s'appliquer à l'art numérique NFT.

Les lois des États américains couvrent-elles les NFT ?

Aucun État américain n'a réglementé spécifiquement les NFT. Cependant, bien que les NFT et les crypto-monnaies aient des propriétés différentes, nous pouvons avoir une idée de la manière dont les États finiront par peser sur les NFT. Par exemple, New York réglemente les entreprises de crypto-monnaies engagées dans des activités telles que l'échange, le transfert, le contrôle, l'administration ou l'émission de crypto-actifs, similaires à la définition de l'entreprise de services monétaires (MSB) du FinCEN ou à la définition du fournisseur de services d'actifs virtuels (VASP) du GAFI. Ces entreprises sont tenues d'obtenir une licence pour opérer. Certains émetteurs de NFT pourraient être des entreprises de ce type.

Que disent donc les régulateurs à propos des NFT ?

Il n'y a pas beaucoup de directives officielles de la part des régulateurs américains ou internationaux sur les NFT. GAFI, dans ses orientations récemment publiées, explique seul que les NFT de collection ne sont généralement pas considérés comme des VA, mais "s'ils doivent être utilisés à des fins de paiement ou d'investissement dans la pratique", ils peuvent alors être considérés comme des Actifs Numériques et donc réglementés comme les crypto-monnaies. Il semble qu'en ce qui concerne les NFT, les régulateurs se soient abstenus jusqu'à présent d'intervenir. Cela dit, le GAFI considère essentiellement que si un NFT peut transférer de la valeur s'il est, dans le langage de la BSA, "une valeur qui se substitue à la monnaie", alors il peut être réglementé en vertu de bon nombre des mêmes principes que les régulateurs appliquent déjà aux cryptocurrencies.

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