11 novembre 2021

TRM Talks Les orientations du GAFI sur les crypto-monnaies : Qu'avons-nous appris ?

Mardi, les présidents de l'équipe Actifs Numériques de GAFI ont rejoint le groupe de travail de la Commission européenne. TRM Talks. En voici les principaux enseignements :

En ce qui concerne DeFi, vous devez utiliser le test du propriétaire/opérateur fonctionnel. GAFI se préoccupe moins de l'utilisation du terme "décentralisé" pour décrire votre entreprise que de la question de savoir si un projet est réellement décentralisé.
Ce n'est pas parce que quelque chose est automatisé qu'il est décentralisé.
Les NFT ne sont pas des Actifs Numériques s'il s'agit de billets ou de momentos d'un événement sans marché secondaire, mais s'ils transfèrent de la valeur, et/ou s'ils vivent et se déplacent sur une plateforme d'échange, ils pourraient être des Actifs Numériques.
Les prestataires de services à valeur ajoutée et leurs régulateurs peuvent autoriser une approche progressive de la mise en œuvre des règles relatives aux déplacements, mais cette approche progressive doit aboutir à une mise en œuvre plus rapide qu'elle ne l'aurait été dans d'autres circonstances.
Les émetteurs de stablecoins et les organes de gouvernance pourraient être des VASP et doivent mettre en place une conformité basée sur le risque afin d'atténuer les risques qui peuvent découler d'une adoption massive.
Prochaines étapes pour le GAFI? Travailler avec les régulateurs du monde entier sur la mise en œuvre des normes.

Le 28 octobre 2021, le Groupe d'action financièreGAFI) a publié ses lignes directrices actualisées pour une approche fondée sur le risque pour les actifs Actifs Numériques et les fournisseurs d'actifs virtuels (lignes directrices ou lignes directrices finales). Les orientations ont abordé certains des sujets les plus brûlants de la cryptographie, y compris DeFi, les NFT, les portefeuilles non hébergés, les stablecoins et la règle de voyage. Consultez la couverture complète de TRM sur les directives de GAFI ici.

Mardi, les présidents du Groupe de contact Actifs Numériques (VACG) du GAFI, Habuchi Takahide de l'Agence des services financiers du Japon et Jon Fishman du Trésor américain, ont rejoint le groupe de contact Actifs Numériques (VACG) du GAFI. TRM Talks pour discuter des orientations. L'enregistrement est disponible ici. La discussion, en grande partie alimentée par les questions de l'auditoire, a permis de clarifier des points clés. Voici quelques points à retenir :

Les projets DeFi pourraient être des VASP s'ils répondent à un test de propriétaire/opérateur fonctionnel. Mais qu'est-ce que cela signifie en pratique ?

L'une des principales questions abordées dans les orientations est de savoir si certains projets de financement décentraliséDeFi sont ou non des fournisseurs de services d'actifs virtuels (VASP), ce qui les obligerait à mettre en place un programme de conformité basé sur le risque, comprenant des politiques et des procédures, un suivi des transactions et diverses exigences en matière de rapports. Les orientations définissent un test "propriétaire/exploitant" pour déterminer si certains projets DeFi sont ou non des prestataires de services d'actifs virtuels. Selon ce critère, "les créateurs, propriétaires et opérateurs ... qui conservent le contrôle ou l'influence" peuvent être des VASP, même si le projet peut s'appeler lui-même, ou s'identifier comme décentralisé. GAFI, dans le cadre du nouveau test "propriétaire/opérateur", affirme que les indices de contrôle comprennent l'exercice d'un contrôle sur le projet ou le maintien d'une relation continue avec les utilisateurs.

Interrogée sur l'intention du test sur les TRM TalksJon Fishman, du Trésor, a expliqué que GAFI tente de couvrir les services financiers - comme dans le cas de la monnaie fiduciaire - quelle que soit la manière dont le projet se caractérise.

"Nous avons eu l'impression, en observant le secteur, que de nombreuses personnes utilisent des termes tels que DeFi , DAO ou DAP, peut-être davantage pour des raisons de marketing que pour des raisons de précision technique. En d'autres termes, ils sont peut-être décentralisés d'une certaine manière ou à un certain degré. Mais il y a quelqu'un qui fournit ce service financier. Ce n'est pas vraiment décentralisé dans le sens où il n'y a personne qui le dirige".

M. Fishman a poursuivi : "Ce que nous essayons de faire, c'est de dire que si une partie peut être qualifiée de fournisseur de services, elle doit être soumise à la même réglementation que n'importe quel autre fournisseur de services d'actifs virtuels, indépendamment de l'utilisation par défaut d'un terme marketing quelque peu ambigu et, dans certains cas, pas tout à fait exact.

Les émetteurs de stablecoins et les organes de gouvernance peuvent être des VASP.

Le guide explique que les stablecoins - garantis en totalité ou en partie par un actif stable - partagent un grand nombre des mêmes risques de blanchiment et de financement du terrorisme et deviennent de plus en plus vulnérables avec l'expansion du marché de ces actifs. GAFI explique que si un "développeur central ou un organe de gouvernance" établit les règles de gouvernance et assure les fonctions de gestion de base, un tel arrangement relèvera probablement de la définition du GAFI d'un VASP. Même en l'absence d'un organe de gouvernance, si un projet de stablecoin a une partie qui "dirige le développement et le lancement" du stablecoin, cette partie pourrait également exercer des fonctions de VASP. Enfin, "si une ou plusieurs parties ont un pouvoir de décision sur la structure d'un soi-disant dispositif de stablecoin, il est probable qu'il s'agisse de VASP". Habuchi Takahide, co-président du GAFI VACG et membre de l'Agence japonaise des services financiers (JFSA), a expliqué ce raisonnement sur le site TRM TalksL'organe de gouvernance du stablecoin joue un rôle important dans l'atténuation des risques de blanchiment d'argent et de financement du terrorisme. M. Fishman a précisé que GAFI souhaitait simplement que les stablecoins soient traités comme n'importe quel actif virtuel : "Nous avons pensé que le risque est qu'il est peut-être plus probable que les stablecoins soient adoptés en masse pour certains types d'activités", et GAFI veut donc s'assurer que l'adoption en masse s'accompagne d'une infrastructure AML fondamentale pour les stablecoins.

Que se passe-t-il si un projet DeFi a un propriétaire/exploitant et que le projet devient de plus en plus décentralisé au fil du temps ?

Un certain nombre de questions ont été posées au cours de la discussion sur un projet DeFi qui commence avec un propriétaire/exploitant, mais qui évolue finalement vers quelque chose de plus décentralisé. M. Fishman a expliqué que "la sécurité et l'atténuation des risques doivent être intégrées dans ces projets dès le départ". Il a précisé que "si vous ne faites que du développement de logiciels, vous n'êtes pas un VASP. Les orientations sont claires", poursuit M. Fishman, mais "si vous concevez un produit destiné à être mis sur le marché, vous devez y intégrer le contrôle des risques de financement illicite dès le premier jour. Il est beaucoup plus difficile de le faire plus tard. L'une des conclusions est que le test du propriétaire/opérateur doit être effectué au cas par cas.

"Quelqu'un est manifestement en train de le concevoir, de le développer et de le préparer pour le mettre sur le marché. Et quelqu'un a une idée de ce qu'il devrait être à terme. Il n'y a pas que des développeurs impliqués, mais aussi des entrepreneurs. Je m'interroge lorsque vous dites que le système sera décentralisé. J'ai l'impression qu'il y a de fortes chances que quelqu'un réponde au critère du propriétaire-exploitant à l'avenir.

M. Fishman fait également une distinction importante entre un projet réellement décentralisé et un projet simplement automatisé, expliquant que décentralisé ne signifie pas toujours réellement décentralisé : "Dans de nombreux cas, il ne semble pas qu'ils veuillent réellement dire décentralisé. Ils parlent simplement d'automatisation. Si je vais à un guichet automatique, il s'agit toujours d'une banque, même si c'est une machine qui m'a donné de l'argent. Donc, si vous prenez un système que vous contrôlez et continuez à contrôler, mais que vous automatisez ses processus, ce n'est pas décentralisé. Il est simplement automatisé. Je pense que c'est très important parce que beaucoup de gens pensent que j'ai lancé le DeFi maintenant parce que le logiciel fonctionne tout seul. Cela ne veut pas dire qu'il est décentralisé si vous respectez toujours ces contrôles.

Certains types de NFT de collection sont des Actifs Numériques (AC) et d'autres non.

Les orientations précisent que les NFT de collection ne sont généralement pas considérés comme des AV, mais poursuivent en expliquant que certains NFT peuvent être des AV "s'ils sont utilisés à des fins de paiement ou d'investissement dans la pratique". Bien que ces orientations apportent une certaine clarté, des questions subsistent car de nombreux NFT, dans le cas d'utilisation actuel, sont négociables et ont un marché secondaire - pensez à NBA Top Shot - qui sont comparés à des cartes de baseball ou à des œuvres d'art physiques. Lorsque les collectionneurs investissent dans des NFT, dans de nombreux cas, ils le font dans l'espoir qu'ils prennent de la valeur et puissent être échangés ou vendus. Quand un NFT est-il un VA ?

Sur TRM TalksM. Fishman a répondu à cette question à l'aide d'un exemple en expliquant qu'il pourrait y avoir des cas où un NFT serait émis comme un billet ou un moment d'un événement qui ne concernerait que le destinataire, sans marché secondaire ni possibilité de transfert de valeur. Il ne s'agirait pas d'un actif virtuel. Mais M. Fishman poursuit :

"D'autre part, supposons que je crée 100 000 NFT. Ils sont identiques les uns aux autres ou ne diffèrent que légèrement, de la même manière qu'un billet d'un dollar a un numéro de série. Je crée donc 100 000 d'entre eux et je les mets sur le marché. Je mets en place une plateforme d'échange pour que les gens puissent les échanger contre des biens et des services, même s'il s'agit de NFT. Il est clair que cela fonctionne comme un instrument de paiement et que cela devrait être couvert de cette manière".

Interrogé sur le risque potentiel de financement illicite des NFT, M. Fishman a expliqué que GAFI ne voyait pas de risques uniques, "[b]ien que tout actif qui a de la valeur puisse être utilisé à mauvais escient par des criminels".

Que signifient les orientations lorsqu'elles parlent d'une approche progressive de la mise en œuvre de la Travel Rule ?

La section 200 des orientations suggère que les régulateurs pourraient autoriser les prestataires de services d'investissement à adopter une "approche progressive" pour exiger la mise en œuvre de la règle de déplacement - qui exige que les prestataires de services d'investissement veillent à ce que certaines données soient partagées entre les contreparties - en reconnaissant que les prestataires de services d'investissement pourraient avoir besoin de plus de temps pour se conformer entièrement à cette règle. Interrogé sur cette disposition, le coprésident du GAFI VACG, Habuchi Takahide, de l'Agence japonaise des services financiers (JFSA), a précisé que "la mise en œuvre de la règle de déplacement est l'une des principales priorités des travaux du GAFI sur les actifs virtuels" et que "l'approche progressive n'est acceptable que dans la mesure où elle permet une mise en œuvre complète plus tôt" que cela n'aurait été possible autrement.

Quelle est la prochaine étape pour le GAFI maintenant que la mise à jour des orientations est terminée ?

Au cours de l'année écoulée, le groupe de travail du GAFI a rédigé la version actualisée des orientations, s'est entretenu avec le secteur privé au cours d'une période de consultation de six mois et a finalisé les orientations. Quelle est la prochaine étape, maintenant que les orientations sont terminées ? Selon M. Habuchi, le VACG se concentrera sur (1) la mise en œuvre des normes à l'échelle mondiale ; (2) la poursuite du suivi du marché des actifs virtuels en accordant une attention particulière aux risques émergents ; et (3) la poursuite de l'encouragement des partenariats public-privé.

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